在高尔夫行业中，杆弟（球童）的工作除了捡球、背杆，还要在球手推球进洞前准确说出球场的特征、提醒球手注意当天的风向等，可以说，好的杆弟是球手的得力助手。然而，长期以来，关于杆弟与高尔夫球场之间的用工关系问题一直是公说公理、婆说婆理，有的认为是劳动关系，有的则认为是劳务关系。两种用工关系虽然是一字之差，但却对杆弟的社保等切身利益问题产生着决定性的影响。

 “举办劳动法律沙龙，旨在交流实践经验，传播法律知识，树立法治理念，促进劳动关系和谐。”4月26日下午，随着主持人张红伟的开场，第二期海南职工劳动法律沙龙在海口劳模大厦五楼正式开始。本期沙龙以省职工服务中心重点援助案件“杆弟梁某与海南某高尔夫球企业劳动争议案”为案例，围绕“杆弟等灵活就业人员的劳动关系问题”，由海南省职工服务中心、海南省律师协会劳动与社会保障委员会、海南大学法学院法律诊所、海南海地律师事务所等单位联合举办。活动特邀海南大学法学院副教授、硕士研究生导师伍奕，海南海地律师事务所主任、海南省律师协会劳动与社会保障委员会主任林青等劳动法专家、资深律师作为主讲嘉宾。来自部分律师事务所律师、企事业单位人事主管、工会干部等劳动法律工作者和职工代表共50余人参与了活动。

 “法律未专门对劳动关系和劳务关系进行界定。讨论两种关系区别的意义在于，对劳动者而言，劳动关系能获得更多的保障，比如社保等。”活动一开始，全程负责承办“杆弟梁某与海南某高尔夫球企业劳动争议案”的海南华禾律师事务所律师郑峻峰开门见山地说道。随后郑峻峰律师分别从法院审查的要点、双方争议的焦点等方面为与会人员详细介绍了本期案例的案情。紧接着在主持人的主持下，与会人员就案例中存在的争议焦点进行了深入的探讨和互动，大家纷纷各抒己见，畅所欲言，活动现场气氛热烈有序。

 “司法实践中认定劳动关系是按什么样的逻辑进行的，主要是以实质内容还是形式？”经过激烈的讨论，主持人提出了本期活动讨论的焦点问题。

“在双方没有任何书面协议的情况下，是否是劳动关系应当以工作内容来确认，而什么样的工作内容是劳动关系，则要依据《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）文件来确认。”郑峻峰率先发表了意见。

  伍奕教授认为，劳动关系认定是适用劳动法的前提，而对劳动关系的概念在立法上没有明确定义，对灵活就业人员的劳动关系认定一直是个疑难问题。因此，对劳动关系的认定不能只看合同名称，还要看实质要件。现在法院对劳动关系的认定依据主要是要同时具备劳社部《关于确认劳动关系有关事项的通知》里要求的三个条件，特别是劳动者要受到用人单位的劳动管理，用人单位的规章制度适用于劳动者，劳动者与用人单位存在从属性。该《通知》还写明了证明劳动者与用人单位存在劳动关系的证据，以及各方的举证责任，这些证据种类也被称为认定劳动关系的形式要件。认定劳动关系的实质要件和形式要件是一致的，并不存在冲突。

  林青律师认为，我国劳动法的立法意图是让绝大多数在社会劳动中形成的关系定为劳动关系，受到劳动法的调整，从而保护劳动者的合法权益。因此劳动关系是主流，劳务关系是劳动合同关系的一种补充，在劳动关系没法规范适用的情况下才会适用劳务关系，而且只要符合劳动关系确认的实质内容就应当适用劳动关系。但如果双方基于平等、自愿原则签订了劳务合同，只要不违反相关法律禁止规定的，据了解目前还没有法院撤销这类劳务合同的案例。

  在互动环节，与会人员针对灵活就业人员规范用工管理等问题与嘉宾进行了交流，几位嘉宾均一一详细解答，从不同层面、不同角度阐述了各自的见解，观点专业、独到。

  活动最后，作为工会公职律师，张红伟提醒广大劳动者，劳动合同是确认劳动关系的法定形式，是劳动者维权的第一法宝；原劳社部的《通知》则为事后认定事实劳动关系提供了法律依据。因此，劳动者保护自己最好的办法就是争取与用人单位签订劳动合同；如果没有或不能签订劳动合同时也要注意保留工作的工资条、工作证、服务证和业务单据等能够证明身份和业务属性的证据。

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